Povinné zastúpenie advokátom v dovolaní a jeho výnimky

Odpoveď advokáta

Dobrý deň, takýto postup Vám rozhodne neodporúčam. Pravdepodobne by skončil odmietnutím dovolania.

Pravidlo. Podľa § 429 ods. 1 Civilného sporového poriadku musí byť dovolateľ v dovolacom konaní zastúpený advokátom a dovolanie aj ďalšie podania musí advokát spísať. Zákon to zámerne sprísnil oproti starému OSP, kde sa často stávalo, že laik napísal dovolanie a advokát sa k nemu dodatočne „pripojil“. Dnes to nestačí. Advokát preberá za text dovolania odbornú zodpovednosť, preto ho musí sám pripraviť. Najvyšší súd je tu prísny. Odmietol aj dovolanie, ktoré spísal a podpísal advokátsky koncipient (R 78/2018, sp. zn. 3Oboer/42/2017). Podmienka spísania advokátom musí byť splnená už pri podaní dovolania, najneskôr do uplynutia dovolacej lehoty (R 39/2020, sp. zn. 4Cdo/190/2019).

Výnimky sú len tri (§ 429 ods. 2 CSP):

• dovolateľ je fyzická osoba s vysokoškolským právnickým vzdelaním druhého stupňa (Mgr./JUDr. v odbore právo),
• dovolateľ je právnická osoba a koná za ňu zamestnanec alebo člen s takým vzdelaním,
• v sporoch s ochranou slabšej strany zastupuje dovolateľa spotrebiteľské združenie, organizácia na ochranu pred diskrimináciou alebo odborová organizácia a za ne koná osoba s takým vzdelaním.

Bakalár nestačí. Zákon výslovne vyžaduje vzdelanie druhého stupňa. Najvyšší súd už za starej úpravy uzavrel, že absolvent bakalárskeho štúdia práva nemá právnické vzdelanie potrebné na podanie dovolania (NS SR, sp. zn. 1 Cdo 244/2004), a Ústavný súd tento výklad akceptoval (I. ÚS 95/05). Navyše, aj keby mal brat magisterský titul, výnimka platí len pre dovolateľa samotného, nie pre príbuzného, ktorý by písal za ostatných dedičov.

Čo sa stane, ak dovolanie nespíše advokát. Odvolací súd Vás v rozsudku musí poučiť o povinnom zastúpení. Ak ste poučení boli, súd Vás už na odstránenie vady nevyzýva a Najvyšší súd dovolanie odmietne podľa § 447 písm. e) CSP. Výzvu na odstránenie vady dostanete len vtedy, ak poučenie chýbalo alebo bolo nesprávne (§ 436 ods. 1 CSP).

Plnomocenstvo. V praxi odporúčam, aby plnomocenstvo výslovne zahŕňalo aj dovolacie konanie. Ak advokát zastupoval už na okresnom a krajskom súde a plnomocenstvo bolo udelené na celé konanie, spravidla stačí. Ja však vždy dávam klientovi podpísať nové plnomocenstvo na dovolanie, aby o rozsahu nebola pochybnosť. Zastúpenie musí trvať počas celého dovolacieho konania. Ak ho vypoviete a nezabezpečíte si nového advokáta, dovolanie bude odmietnuté. Protistrana, ktorá dovolanie nepodáva, advokáta mať nemusí.

Ak si advokáta nemôžete dovoliť, môžete požiadať Centrum právnej pomoci, ktoré osobám v materiálnej núdzi poskytuje právnu pomoc a môže určiť advokáta. Žiadosť podajte hneď po doručení rozsudku, lebo dvojmesačná lehota beží. Súčasne môžete požiadať o oslobodenie od súdneho poplatku.

Spor o dedičstvo býva citlivý aj preto, že rozhodnutie často zaväzuje viacerých dedičov spoločne. Viac o tom, kto môže dovolanie podať, som napísal v otázke kto môže podať dovolanie.

Zastupovanie v dovolaní robíme bežne, vrátane dedičských sporov. Pošlite mi rozsudky a poviem Vám, či je dovolanie prípustné a za akú cenu ho pripravíme. Termín konzultácie si môžete rezervovať tu: https://ficek.sk/dohodnut-termin-konzultacie.html.